案情：陶某与邵某兄弟同在服装厂做工。一日，有人因开窗与正在感冒的陶某吵了起来，邵某兄弟也跟着对陶某骂上了。接着双方相互打斗，致陶某后背被榔头打出一个洞，鲜血直流。
事后，双方在厂区门口再次相遇，又起争执。邵家兄弟一人拿砖头，一人拿刀片，陶某则拿出水果刀向邵家兄弟等人挥舞、捅刺，后被邵家母亲看到，从背后抱住陶某，陶某拼命挣脱，继续与邵家兄弟厮打。
此时，头上出血、腰上被砸后的陶某腾出拿刀的右手，朝邵家一兄弟捅过去。经法医鉴定，邵家一兄弟因胸部损伤致左肺上叶裂伤、左侧血气胸，属重伤；邵家另一兄弟则未达轻伤。
近日，海盐法院经审理，认定陶某构成故意伤害罪，判处有期徒刑3年，缓刑4年。
评析：本案中，邵家兄弟持砖块等欲对陶某再次殴打时，这一不法侵害的现实威胁十分明显、紧迫。但陶某并非采取逃离或委托他人报警等行为防止不法侵害，而是掏出水果刀向邵家兄弟挥舞、捅刺。这证明陶某主观上既无制止不法侵害的目的，也无防卫的意识。陶某的行为明显反映出他有“以牙还牙”、不计后果的伤害故意。
因此，陶某的行为不符合正当防卫或防卫过当的成立条件。
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